抢劫手机未果骑走自行车，

其行为是抢劫既遂还是未遂？

大武口区人民检察院  陈欣欣

一、案情简介：

王甲和张乙均系无业人员，以盗窃电动车维持生计，2020年8月的一天晚上，二人在公园附近看到有学生在打球，遂起了抢劫手机的念头，随后，二人盯上独自骑自行车回家的李一，尾随李一行至无人处时，王甲以借手机打电话为由将李一的手机拿到手中，并告诉李一，其就是要抢手机，随后拿着手机欲离开，李一拦住王甲，并与王甲撕打起来，张乙上前与王甲一起对李一进行殴打，此时有两名路人经过，李一呼救，王甲与张乙将手机还给李一并逃离现场，张乙在逃跑的过程中看到李一停在路边的自行车，遂骑上自行车载王甲逃离现场。经鉴定，李一的伤情为轻微伤，自行车价格为1540元。

二、王甲、张乙的行为是抢劫既遂还是未遂，骑走李一自行车的行为如何定性？

意见一，王甲与张乙的行为应认定为抢劫罪既遂。

王甲与张乙以非法占有为目的，预谋实施抢劫，并尾随被害人行至偏僻处，以暴力方式抢劫被害人自行车，应认定为抢劫即遂。

意见二，王甲与张乙的行为系抢劫未遂，张乙骑走被害人自行车的行为是在暴力行为实施完毕后取得，故二人取得自行车的行为不具有当场性，应认定为抢劫未遂。王甲与张乙骑走被害人自行车的行为应认定为盗窃。

笔者同意第二种意见，抢劫罪与盗窃罪的区别在于：

1.定义不同：抢劫罪是指以非法占有为目的，采用暴力、胁迫或者其他方法，当场强制性劫取公私财物的行为，行为的目的是侵犯财产，侵犯人身权利只是达到目的一种手段。盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大或者多次窃取的行为。

2.侵犯的客体不同：抢劫罪侵犯是公私财物的所有权和他人的人身权利，而盗窃罪仅侵犯公私财物的所有权。

3.客观表现不同：盗窃罪是在财物控制人无防备的情况下，以秘密窃取的方式将财物拿走，因而表现出行为的秘密性，即不为人发现的方式；而抢劫罪则是以暴力、胁迫或者其他方法直接从财物控制人手中劫取财物，所以表现出行为的强制性、公开性和当场性。

抢劫罪和盗窃罪的本质区别，在于获取财物的方式，盗窃是秘密窃取，抢劫是公开窃取，抢劫需要实现财产的转移，侵犯的是他人占有财物的状态，且暴力的实施具有当场性，即必须在取得他人财物的当场实施暴力，同时地、不可分割的侵犯了财产所有权和人身权这两个客体。本案中王甲与张乙有抢走被害人手机的共谋，又尾随被害人，以打电话为由拿走被害人手机，在被害人反抗时对被害人实施殴打，但在被害人呼救后将手机返还被害人，二人虽以劫取他人财物的目的对被害人实施殴打，但因随后将手机返还被害人，其所抢劫的标的物未实现转移，还由被害人支配，即二人未实际抢得财物，应认定为抢劫未遂。在张乙在离开现场时骑走被害人的自行车，对自行车的占有是在暴力行为实施完毕后取得，故二人取得自行车的行为不具有当场性，且其骑走自行车的目的是为了逃离现场，不具有非法占有的故意，涉案自行车虽在被害人视线内，但被害人无法持有、支配，也对行为人骑走自行车的行为没有防备，故王甲与张乙骑走自行车的行为应认定为盗窃。

该案以抢劫罪（未遂）及盗窃罪对王甲、张乙提起公诉，法院经开庭审理后，认为公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，认定罪名成立，依法判决王甲、张乙犯抢劫罪判决有期徒刑二年六个月、并处罚金，犯盗窃罪判决有期徒刑六个月，并处罚金，数罪并罚。